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生活法律問題實用參考手冊
考試、研究、論著最佳參考用書




?分析稅捐處罰的相關解釋
?土地徵收正當法律程序探討
?網路犯罪的審判權與管轄權
?從違反個資保護案件探索銀行個資法律風險管理
?高齡化社會長照居家服務員法律風險管理研究……

《法律探微今與明的新學思》集結亞洲大學財經法律系專兼任教師的智慧，由前法務部長施茂林教授及蔡佩芬教授擔任主編，邀請司法優遇大法官蔡清遊教授，及公法學界重量級的前總統府國策顧問、前行政院人事行政局局長朱武獻教授特別撰文。探討民眾時下關心的議題，與面臨的法律問題，提出未來修法趨勢，期許我國法規能與時俱進，符合現代人需求。內容橫跨美國、德國、日本文獻，具有國際觀，探討層面分為五類：

土地物權法規運作。土地紛爭一直是民事案件的大宗，第一篇針對民眾常面臨的問題詳加解說，例如：土地分割、土地徵收以及新修正的共有物分割等。

稅捐與金融法律。蔡清遊大法官執筆，分析稅捐處罰的相關解釋，解說民眾報稅會遇到的狀況，例如：逃漏稅捐的處罰與違反稅法作為義務的處罰，是否可以併罰？如果不知道要繳稅或要做甚麼稅務行為而沒繳稅，是否就違法，必須受到處罰？如何對自己提出有力的抗辯？另外，介紹與公司營運有關的稅務問題。就所得稅法第38條關於「經營本業及附屬業務損失」的認定，提供最高行政法院99年9月份第2次庭長法官聯席會議決議給民眾參考，以及對本決議有關人民權益部分，民眾該如何抗辯之建議。

財經法律議題。探討銀行對個資法的保護與風險控管。社會上很多金融與商業行為往往因不知法律而觸法，例如，收受他人存款是否屬於犯罪行為？實務上判決多以洗錢罪論斷，然而，以洗錢罪苛責是真的正確而毫無爭議的嗎？就處分違犯銀行法第125條之犯罪所得是否應論以洗錢罪為標題來論述，藉案例探討其合法性。台灣大多為中小企業，對於商標法有註冊者能受到合法保障，但未註冊者，該如何保障呢？同時介紹中國大陸「商標搶註」問題。也探討兼論智慧財產權法和公平交易法的交錯適用問題。

國家主權與管轄。從公法議題切入，探討近年來大家耳熟能詳、並引起舉國憤慨的南海國際仲裁案，及釣魚臺列嶼主權爭議問題。再者，談論網路犯罪的審判權與管轄權。

國家法規對人民安全性的保障。科技日新月異，個人隱私及資料頻遭侵害，因此，關於個資的控管與資料庫的建立，刻不容緩。再者，居家服務員常見及可能的法律風險類型為何？如何建構教育訓練與法律風險管理整合的系統化創新模式？以及探討氣候變遷引發洪水風險的法律控管。

本書羅列上述主題，希望讀者能夠在《法律探微今與明的新學思》中，找到自己引頸已久而仍未能解決或釋疑的指引與方向。

譯者介紹

序文
內容簡介

第一篇 土地物權法規運作疑義
第1章 論共有物裁判分割所衍生之疑義／林秉毅
第2章 民法第824條之1之立法源起與立法後運作現／郭林勇、林心印
第3章 土地徵收正當法律程序之探討／劉籐
第4章 從世界各國特留分，論台灣、香港、澳門與大陸地區特留分之比較研究／王國治

第二篇 稅捐金融法律
第5章 大法官對於稅捐處罰相關解釋之分析／蔡清遊
第6章 所得稅法第38條「經營本業及附屬業務損失」之認定兼評最高行政法院99年9月份第2次庭長法官聯席會議決議／謝如蘭

第三篇 財經法律議題
第7章 從違反個資保護案件探索銀行個資之法律風險管理／薛筱諭、施茂林
第8章 處分違犯銀行法第125 條之犯罪所得應論以洗錢罪？／蔡佩芬
第9章 未註冊著名商標的保護──以德國及歐洲商標法及公平交易法為中心／魏馬哲
第10章 德國經濟憲法爭議的啟發性意義／李東穎
第11章 中國大陸「商標搶註」類型化及構成要件之研究／賴苡任
第12章 仿冒智慧財產權帶來的持續挑戰和對臺灣的機會／詹姆斯?庫珀

第四篇 國家主權與管轄
第13章 明代中國《使琉球錄》與釣魚臺列嶼主權爭議／林田富
第14章 網路犯罪之審判權與管轄權／李維宗

第五篇 行政管理與法律規範
第15章 行政法人之推動現況檢討／朱武獻
第16章 國家DNA資料庫之建置規範／唐淑美
第17章 高齡化社會長期照顧居家服務照顧服務員法律風險管理之研究／張智聖
第18章 氣候變遷風險之計畫法上之對應──以洪水風險管理為中心／山田洋

大法官對於稅捐處罰相關解釋之分析／蔡清遊（司法院優遇大法官、亞洲大學財經法律系兼任客座教授）




壹、前言




有關稅捐處罰之問題，大法官歷年來已做出多號解釋，例如：漏稅罰應以有漏稅結果為必要；行為罰應有合理最高額之限制；行為罰與漏稅罰不應併罰；稅捐構成要件應有法律及法律明確授權之法規命令為依據，並應遵守法律明確性原則等，均為大法官多年來所堅持，並為稅捐機關向來遵守並據以執行之稅捐原則。以下，乃介紹大法官對於稅捐處罰所作成之重要解釋。





貳、以過失為其責任條件




違反稅捐義務而應受行政罰之行為，雖不以出於故意為必要，仍須以過失為其責任條件。




司法院釋字第275號解釋謂：「人民違反法律上之義務而應受行政罰之行為，法律無特別規定時，雖不以出於故意為必要，仍須以過失為其責任條件。但應受行政罰之行為，僅須違反禁止規定或作為義務，而不以發生損害或危險為其要件者，推定為有過失，於行為人不能舉證證明自己無過失時，即應受處罰。」準此，漏稅之處以行政罰，不以故意為限，如因過失致生漏稅者，仍應加以處罰。此為稅捐稽徵機關一致之見解，只是因行為人故意或過失之不同，而異其處罰之輕重。財政部頒定之「稅務違章案件裁罰金額或倍數參考表」即針對故意者處較重之罰鍰倍數，針對過失而導致違章者，處較輕倍數之罰鍰。




參、漏稅罰應以有漏稅結果為必要




司法院釋字第337號解釋謂：「營業稅法第五十一條第五款規定，納稅義務人虛報進項稅額者，除追繳稅款外，按所漏稅額處五倍至二十倍罰鍰，並得停止其營業。依此規定意旨，自應以納稅義務人有虛報進項稅額，並因而逃漏稅款者，始得據以追繳稅款及處罰。財政部中華民國七十六年五月六日臺財稅字第七六三七三七六號函，對於有進貨事實之營業人，不論其是否有虛報進項稅額，並因而逃漏稅款，概依首開條款處罰，其與該條款意旨不符部分，有違憲法保障人民權利之本旨，應不再援用。」釋字第339號解釋謂：「中華民國六十年一月九日修正公布之貨物稅條例第十八條第一項，關於同條項第十二款，應貼於包件上或容器上之完稅或免稅照證，不遵規定實貼者，不問有無漏稅事實，概處比照所漏稅額二倍至十倍之罰鍰之規定（現已修正），顯已逾越處罰之必要程度，不符憲法保障人民權利之意旨；財政部六十六年十二月二十日臺財稅字第三八五七二號函釋『凡未按規定貼查驗證者，不再問其有無漏稅，均應按該條文規定以漏稅論處』，均應不予援用。」上開二號解釋對於漏稅之處罰，明確採相當於「結果犯」之概念，認為漏稅之處罰，應以有漏稅結果為必要。


肆、行為罰應有合理最高額之限制




釋字第327號解釋謂：「所得稅法第一百十四條第二款前段：『扣繳義務人已依本法扣繳稅款，而未依第九十二條規定之期限按實填報或填發扣繳憑單者，除限期責令補報或填發外，應按扣繳稅額處百分之二十之罰鍰，但最低不得少於一千五百元；逾期自動申報或填發者，減半處罰』，旨在掌握稅源資料，維護租稅公平，就違反此項法律上作為義務應予制裁部分，為增進公共利益所必要，與憲法尚無牴觸。惟對於扣繳義務人已將所扣稅款依限向國庫繳清，僅逾期申報或填發扣繳憑單者，仍依應扣繳稅額固定之比例處以罰鍰，又無合理最高額之限制，應由有關機關檢討修正。」釋字第356號解釋謂：「營業稅法第四十九條就營業人未依該法規定期限申報銷售額或統一發票明細表者，應加徵滯報金、怠報金之規定，旨在促使營業人履行其依法申報之義務，俾能確實掌握稅源資料，建立合理之查...